民 事 证 据 材 料 的 证 明 能 力
（武汉大学法学院 王培荫）
摘要：本文拟从对几对相关概念的辨析着手，初步指出在我国民事诉讼中确立民事证据材料之证明能力制度的必要性，并比较两大法系中主要国家关于证明能力的规则及其成因，分析我国民事诉讼中此项制度的某些缺失和相应对策。
关键词： 民事诉讼 证据 证据材料 证明 证明能力
一 民事诉讼中证据材料（以下简称证据材料）与民事诉讼中的证据（以下简称证据）
证据材料与证据尽管经常易于混淆且常被不加区分地使用，以致于在证据这一概念下包含了证据与证据材料两种情形，使得“证据”一词，有时是指证据，有时又是指的证据材料。而正确地看待证据材料与证据关系的问题，无疑应是民事诉讼理论中的一个基本问题。
（一） 何谓证据材料
证据材料，亦称证据资料，有人认为是指“民事诉讼当事人向法院提供的或者法院依职权收集的用以证明案件事实的各种材料。”（1）也有人认为是指“凡是未经查证属实的物证、书证、证人证言等各种证据形式，统统称为证据资料，或曰证据材料。”（2）还有人认为“所谓‘证据资料’则被理解为通过证据方法表现出来或为人所了解知悉的内容，如证人和当事人本人的证言，鉴定意见（尤其是其结论），书证所表示的信息内容，对物品或场所进行检验或者勘验的结果，等等。”（3）总之，笔者认为以上都从不同层面揭示了证据材料的含义，说明了证据材料其作为证据的内容，意味着一定的既知事实，而既知事实与作为证明对象的待证命题或待证事实间的关联性以及用来评估证据从而从已知推断未知作用程度的证明力或证明价值等概念，都直接与对证据材料的理解紧密相关。证明材料，对于考察诉讼中证明的机制和过程都非常重要。
（二） 何谓证据
证据，有学者认为是指“能够证明民事案件真实请况的各种事实，也是法院认定有争议的案件事实的根据。”（4）也有学者认为“（一）从证据所反映的内容方面看，证据是客观存在的事实；（二）从证明关系看，证据是证明案件事实的凭据，是用来认定案情的手段；（三）从表现形式看，证据必须符合法律规定的表现形式，诉讼证据是客观事实内容与表现形式的统一。”（5）
（三） 证据材料与证据的关系
由证据材料与证据的概念可知，证据材料是证据的来源和初始表现形式，离开了诉讼过程中的证据材料，证据便成为无源之水，无本之木，从而无从谈起。并且，证据材料只是为了证明待证事实命题而提供的各种材料，这些材料中只有符合证据条件的，才能作为证据，成为法院认定案件事实的根据，有的不具备证据条件，即不能作为证据而使用。对某些证据材料能否作为证据采纳，取决于两个方面，一是它的自然效力，再就是法律上的效力。自然效力属于客观存在的范畴，与客观事实存在必然的联系，而法律效力是法律证据资格的规定，是外加于证据材料的，属于证据制度之一。
不过，也有论者反对对证据材料和证据进行区分，“在坚持证据反映论的同时，笔者认为还应当坚持直接证据与间接证据的划分，同时反对证据与证据材料的划分。证据是对客观事实的反映，所有反映事实的材料都能构成证据。”（6）但笔者不赞成这种将二者混为一谈的看法。同时该观点与其“证据的证据力即证据的形式效力”的观点自相矛盾，既然其认为“所有反映事实的材料都构成证据”，又何谈“证据的形式效力问题”？
二 证据材料的证明能力
（一） 证据材料的证明能力
证据材料的证明能力（以下简称证明能力），亦称证据能力，证据资格，或称证据适格性，是指“具有可为严格证明系争事实的实体法事实之资料的能力。”（7）也有人认为“证据力（或曰证据能力）是指证据在法律上可作为定案根据的资格和条件。”（8）另有人认为“证据能力系指在诉讼上可容许作为证据的资格。凡属于可采纳的证据也可称之为适格的证据。”（9）笔者认为某种证据材料可作为证据的法律上的正当性或法律上的效力即证据材料的证明能力。
（二） 证据法上的可采性
证据法上的可采性，亦称容许性，是西方国家，特别是英美国家通常的用语，它是指证据必须为法律所容许，才能用于证明案件中的待证事实。英美法中证据的可采性将证据分为可采纳或不可采纳，也可以称之为受容许的为有证据能力，无证据能力则不予容许。所谓某一证据材料可用为证明待证事实的能力，既是从证据的可采性上而言，也就是可容许或可被采用为证据的一种资格。所以，一般认为，证据材料证明能力即是证据材料的可采性。
（三） 证明能力与证明力
证据的证明力（以下简称证明力），也称证据力，“系指证据材料作为证明待证事实上价值大小与强弱状态或程度。具体而言，即审理事实的人对于外部原因的证据所发生的内部意识作用的力量，亦即依据证据事实对于待证事实所置信其真伪存否的力量和程度。”（10）换言之，证据的证明力，是指证据案情事实的能力，或指证据对案件事实的证明的价值或功能。证据材料的证明能力与证据的证明力二者之间的主要区别有：其一，证据能力是可能性的范畴，证明力是现实性的范畴，证据能力是法律关于某一事实材料能否作为证据的资格规定，只有具备证据能力的事实材料才能加以审查判断，才具有作为定案依据的可能性，而证明力是证明案情的价值，具备了证据价值才能把可能性的能力转化成证明的现实性。其二，对于证据能力，法律上多加以消极的限制，对它的判断必须依据一定的证据规则，而对于证明力，多是允许法官自由心证，法律上的限制很少。其三，从诉讼程序上考察，设置证据能力的限制，有基于证据本身的需要，如排除、意见、传闻法则等，有出于诉讼外的基本政策的需要，如人权保障、特权权利的保护等，但意在保障证据的质量，确保法官对证明力的准确认定，有利于发现案件的法律真实，证据能力是证明力的法律屏障，一个证据材料，即使具备证据能力，如适格的证人的伪证言，但其不能真实反映案情，也就不具有证明力。
由此可见，证明能力与证明力是既对立又统一的，证明能力是证据证明力的前提条件，凡是有证明力的证据材料才能成为证据，才能有证明力可言；证据材料必须先有证明能力，即先成为适格的证据 ，或可采纳的证据，而后才产生证明力问题。从程序上讲，先是解决证据材料的适格性的问题，然后由法官自由裁量其证据价值。
三 确立证据能力制度的必要性
证据能力直接影响当事人的举证、质证与法官的认证，影响对案件事实的认定和正确地适用法律，意义重大。
首先，规范民事证据能力，有利于证据规则的建立与完善。各国证据法中都有大量的规则就特定的材料能否作为证据及其证据的证明力。我国法官对证据认定的自由裁量权过大，根本原因是缺乏证据规则的有效制约。因此，规范民事证据能力，有利于建立系统的严格的证据规则，以利于司法公正的实现。
其次，规范民事证据能力，有利于保障当事人的合法权益。法律一般从两方面对于证据能力加以限制，一是对证据本身的禁止，二是程序的禁止。前者有对证据的种类、形式、来源等作出一般性的积极规定，以引导当事人有的放失进行举证、质证：后者则从消极方面对收集、调查证据的程序作出禁止性规定，以引导正当的取证程序。
再次，有利于保障诉讼的效率，节约诉讼成本，实现诉讼经济。可以使当事人从证明自己的诉讼请求，维护自身的利益的角度出发，尽量有效提供有利于自己的能反驳对方、证明自己的适格的证据材料。从而加速庭审进程，提高效率。
另外，规范民事证据能力，也利于法官对证据的准确认证。在有效防止当事人提出不适格的证据材料，同时为法官的认证设置规则加以制衡，防止法官恣意裁量。
四 当今世界关于证据材料的证明能力的法律规定
（一） 英美法律中的有关规定
在英美法中，对证明能力是以证据的可采性的形式加以规定的，但法律上极少有积极的规定，一般是仅仅消极就有无证据能力或其能力受限制的情形加以规定。所以，不可采纳的证据反而成为英美法中证据材料可采性问题的重点。英美法重在证据能力，必具有可采性的证据材料，方有合理的证明力，才能合理推断待证事实之真伪，故对于证据材料的证明能力，以法律加以限制。概言之，不可采纳的证据包括两种情况：其一是缺乏关联性的证据材料；其二是应受排除的证据材料。
1 缺乏关联性的证据材料
所谓关联性，是指证据材料必须同案件事实存在某种联系，以因此对证明案情具有实际意义。证据材料的可采性与证据材料的关联性紧密相联，并且关联性是可采性的前提条件。凡是某一证据材料与待证事实具有关联性之后，才能产生该证据材料是否具有可采性的问题。质言之，凡是具有可采性的证据，必须具有关联性，而所有具有关联性的证据却并非都具有可采性。关联性不是一项证据材料的内在特征，而是作为证据材料与本案争执的事实之间的关系而存在，对关联性有无的判断，是一个经验事实，可以依赖科学与经验加以自主判断。而证据材料的可采与否，则属于一个法律问题，应由法官依法定规则进行法律判断。即判断证据材料之关联性，有赖于人的生活经验与逻辑，而可采性之取舍，完全取决于证据法的预制规则。英美法中，之所以将证据材料关联性与证据材料的可采纳性加以区分，与其陪审团审判的传统有关。关联性与可采性的问题，如同陪审团审判制中事实问题与法律问题的边界一样，构成了英美法中陪审团与法官的职能区分的一部分。
英国自18世纪后期，在诉讼中建立了当事人对等的辩论主义（即当事人主义）以代替纠问制度，自此各种证据规则，随之发展而来。为了防止陪审团、当事人因缺乏法律常识或采纳那些有碍于查明案件真情的事实和材料作为证据，或误用推理的经验规则，或者迷于被告的地位和经历，或惑于被告的巧辩，或导致有偏见或涉及情感度等，因而产生了各种不适格及排除规则。法官对于不适格的证据，即不予采纳其向陪审团提出以考虑其价值，以保障证据材料的证明能力。
英美法中的有无关联性的证据材料，主要有以下几种：
第一，（除某些例外外），品格证据材料与证明归责行为之关联性。
第二，事后的补救措施与该事业有关的过失之间之关联性。
第三，提出和解或和解建议与请求承担之间之关联性。
第四，支付医药费或类似费用与承担责任之间无关联性。
第五，责任保险与疏忽行为间或不法行为间无关联性。
缺乏关联性的证据材料，一律不具有可采性。
2应被排除在外的证据材料
一般而言，与待证事实间有关联性的证据材料，原则上都具有可采性。然而，某些证据材料即使有关联性亦应予以排除：第一，某些证据材料之证明价值微乎其微，第二，某些证据材料与待证事实的关联性极其遥远；第三，某些证据材可能会产生生多个争执点，使主要争议事实混乱；第四，某些证据材料可能会误导陪审团，或者诱导其仅凭感情因素而作出不恰当的决定；第五，某些证据材料具有不确定性，存在给事实认定带来错误的危险。此外，还有一些诸如公共政策方面的因素而将某些证据材料排除在外：第一，绝对排除的规则。第二，附条件排除的规则。在排除规则中，主要有：传闻规则，意见证据规则，禁止反言规则，预防规则，司法裁决理由等证据事实排除规则，涉及公共利益的政府信息的排除规则等。
（二） 大陆法中的规定
与英美法比较而言，大陆法中关于证据材料的规则要少得多。大陆法因为出于职权主义的缘故而重在调查证据程序，对于证据材料的证明能力很少限制。凡作为证据材料，均具有理论上的证明能力。即在承认证据材料一般均具有证据能力的前提下，对于某些个别情况设置例外，此例外即无证据能力之特例。而且，大陆法中的排除并非完全绝对排除，相对排除亦不少。
总之，大陆法系中关于证据材料证明能力的规则主要有：
1． 直接规则。该规则是指在采纳证据时强调所有可作为证据的事实和材料必须经过直接审理才能被采纳为证据。反之， 凡是不能以直接审理方法进行调查的事实和材料在证明能力上就不具有可采性。
2． 关联性规则。该规则是要求事实和材料之所以能被采纳为证据，其前提必须是它们在案件事实之间具有关联性。
青岛市关于《国营企业职工待业保险暂行办法》的实施办法
山东省青岛市政府
青岛市关于《国营企业职工待业保险暂行办法》的实施办法
市政府
第一章 总 则
第一条 为适应劳动制度改革的需要，促进劳动力合理流动，保障国营企业（以下简称企业）职工在待业期间的基本生活需要，根据国务院颁布的《国营企业职工待业保险暂行规定》和《山东省关于〈国营企业职工待业保险暂行规定〉的实施细则》，结合我市情况，制定本实施办法。
第二条 本办法适用于：
（一）宣告破产的企业的职工；
（二）濒临破产的企业法定整顿期间被精减的职工；
（三）企业终止、解除劳动合同的工人；
（四）企业辞退的职工。
国家机关、事业单位和社会团体的合同制工人，也适用本办法。
第二章 职工待业保险基金的筹集和管理
第三条 职工待业保险基金的来源：
（一）企业按其全部职工标准工资总额的1％缴纳的待业保险基金（缴纳所得得税前列支，计入成本），国家机关、事业单位和社会团体按合同制工人标准工资总额的1％缴纳的待业保险基金（机关、团体从行政费中列支，事业单位从事业费中列支）；
（二）职工待业保险基金存入银行，按照城乡居民个人储蓄存款利率所得利息；
（三）地方财政补贴。
第四条 职工待业保险基金的管理。市内五区由市劳动服务公司统筹，企业开户银行所在区劳动服务公司负责收取，待业职工户口所在区劳动服务公司支付使用。各区收缴的职工待业保险基金50％交市劳动服务公司，供调剂使用；50％留区支付职工待业保险的各项待遇。其中用于
转业训练和生产自救的费用，必须编制预算，经市劳动服务公司批准使用。各区留的职工待业保险基金不足开支时，可申请调剂，年终结算，剩余部分交市劳动服务公司，各区收取的职工待业保险基金不敷使用时，由市财政补贴。
各县（市）和黄岛区的职工待业保险基金，由县（市）、区劳动服务公司统筹，不敷使用时，由县（市）、区财政补贴。
职工待业保险基金的预算、决算和财务管理，由市劳动局会同市财政局根据上级规定制定具体管理办法。
第五条 企业职工待业保险基金按季缴纳，以上年度报国家统计部门的全部职工的季平均标准工资总额为当年的季上缴基数，于每季第二个月十五日前由企业开户银行所在县（市）、区劳动服务公司“职工待业保险基金”专户。逾期不缴的，从该季度第二个月的十六日起，每日加收未
交数额5‰的滞纳金，转入“职工待业保险基金”专户。
国家机关、事业单位和社会团体合同制工人的待业保险基金，以上年度报国家统计部门的合同制工人的标准工资总额为基数，按年计缴，于每年十一月十五日前一次缴纳。由其开户银行所在县（市）、区劳动服务公司通知其开户银行代为扣缴，转入县（市）、区劳动服务公司“职工待
业保险基金”专户。
各县（市）、区劳动服务公司每季应将收缴的职工待业保险基金和各项开支情况，报市劳动服务公司备查。
第六条 职工待业保险基金不缴纳各种税金、基金，不得挪作他用。
第三章 职工待业保险基金的使用
第七条 职工待业保险基金的开支项目：
（一）宣告破产的企业职工和濒临破产的企业法定整顿期间被精减的职工，在待业期间的待业救济金；
（二）宣告破产的企业职工和濒临破产的企业法定整顿期间精减的职工，在待业期间的医疗费、死亡丧葬补助费、供养直系亲属抚恤费、救济费；
（三）企业辞退的职工和终止、解除劳动合同的工人，在待业期间的待业救济金和医疗补助费；
（四）待业职工的转业训练费；
（五）扶持待业职工的生产自救费；
（六）待业职工和职工待业保险基金的管理费。
第八条 待业救济金以职工离开企业前两年内本人月平均标准工资额为基数，按月发给待业职工。发放标准：工龄不满五年的，最多发给十二个月的待业救济金，其中工龄不满三年的每月为本人标准工资的65％；满三年不满五年的，每月为本人标准工资的75％。工龄满五年及五年
以上的，最多发给二十四个月的待业救济金，其中第一至十二个月，每月为本人标准工资的75％；第十三至二十四个月，每月为本人标准工资的50％。
终止、解除劳动合同的合同制工人，发放期应扣除企业已发给本人的生活补助费的月份。
第九条 适用待业保险的职工，其医疗补助费的支付，限于领取待业救济金期间，按规定不领取待业救济金时即行停止。医疗补助费标准：
（一）宣告破产企业的职工和濒临破产的企业法定整顿期间被精减的职工患病，到县（市）、区劳动服务公司指定医院就医的，其医疗费按原企业的规定执行。
（二）被辞退的职工和终止、解除劳动合同的合同制工人患病，在县（市）、区劳动服务公司指定医院就医的，其医疗费补助70％。因住院个人负担医疗费部分确有困难的，可酌情再适当给予补助。
第十条 宣告破产的企业职工和濒临破产的企业法定整顿期间被精减而又符合离休、退休条件的职工，以及距法定离休、退休年龄不足五年的，在待业期间符合离休、退休条件的，离休、退休后的待遇，在社会劳动保险统筹基金中支付。已享受离休、退休待遇的，不再领取待业救济金
。
第十一条 宣告破产的企业职工和濒临破产的企业法定整顿期间被精减的职工，在待业期间死亡的丧葬补助费、供养直系亲属抚恤费、救济费，按国家和企业规定的标准执行。
第十二条 待业职工在领取待业救济金期间，从事临时性工作有经济收入的，不发给待业救济金。停止临时性工作时，继续领取待业救济金。领取待业救济金的时间前后相加不得超出本办法第八条规定的期限。
第十三条 发生下列情况之一的，停止享受待业救济待遇：
（一）领取待业救济金超过第八条规定期限（其中符合社会救济条件的，按照有关规定领取社会救济金）；
（二）已重新就业（包括从事个体劳动）的；
（三）无正当理由，两次不接受劳动部门介绍就业的；
（四）待业期间受劳动教养或被判刑的。
第十四条 下列人员不享受待业保险待遇：
（一）被除名、开除、解除劳动教养和刑满释放的；
（二）辞职、自动离职和经企业同意，自费考入中等专业以上学校学习解除劳动合同的；
（三）新招收的合同制工人在试用期内发现不符合录用条件解除合同的。
第十五条 以非法手段获取待业救济待遇的，应当追回其全部非法所得的救济金。
第十六条 市、县（市）和黄岛区劳动服务公司，分别按收取职工待业保险基金总额的5％提取管理费，用于各级管理职工待业保险的人员开支和业务费用。
第十七条 职工待业保险基金，首先保证用于本办法第七条（一）、（二）、（三）、（六）项开支；用于（四）、（五）两项的支出，要控制在上述开支后剩余部分的70％以内，并不得超出当年收取职工待业保险基金总额的30％。
第四章 组织管理
第十八条 适用待业保险的职工离开企业前，企业应向待业职工户口所在县（市）、区劳动服务公司，提供有关批准证件和本人档案材料，经审查符合规定的，由企业通知待业职工，在十五日内持有关批准证件到县（市）、区劳动服务公司办理待业登记，由街道、乡镇劳动服务公司发
给《待业职工保险手册》，领取待业救济金。
第十九条 各级劳动行政主管部门所属的劳动服务公司应分别不同情况，指导待业职工自谋职业，组织起来就业或介绍就业，经考核符合用人企业要求的应予介绍，企业要优先录用。待业职工要接受劳动服务公司的管理，积极参加转业训练和统一组织的生产、劳务活动。
第二十条 待业职工户口迁出本市和在市内五区、各县（市）、黄岛区之间迁转的，应办理待业职工保险基金转移手续。迁入地凭迁出市、县（市）、黄岛区劳动服务公司证明，换发《待业职工保险手册》。迁出地按本办法第八条规定计算需继续发给的待业救济金。
医疗补助费按工龄不满十年的每月三元，满十年不满十五年的四元，满十五年的五元的标准，计算需继续发给的数额（宣告破产企业的职工和濒临破产企业法定整顿期间被精减的职工，按原企业的规定标准计算），一次划给迁入地劳动服务公司继续发放。
待业职工重新就业后，县、（市）、区劳动服务公司，应将《待业职工保险手册》收回。
第五章 管理机构
第二十一条 待业职工和职工待业保险基金的管理，由各级劳动行政主管部门所属的劳动服务公司负责。其职责是：
（一）负责待业职工的登记、建档、建卡、组织管理工作；
（二）负责职工待业保险基金的管理和发放工作；
（三）负责待业职工的就业指导、就业介绍工作；
（四）组织待业职工的转业训练，扶持、指导生产自救和自谋职业。
第二十二条 各级劳动行政主管部门所属的劳动服务公司，要设立职工待业保险专门机构，街道、乡镇劳动服务公司要配备专职人员，列事业编制。其经费可在职工待业保险基金的管理费中列支。
第六章 附 则
第二十三条 外商投资企业，县以上集体所有制企业，以及在县以下集体所有制企业工作的国营和县以上集体所有制固定工、劳动合同制工人，可参照本办法执行。待业保险基金，外商投资企业按中方职工标准工资总额的1％缴纳；县以上集体所有制企业按全部职工标准工资总额的1
％缴纳；在县以下集体企业工作的国营和县以上集体所有制固定工、劳动合同制工人，由企业按其标准工资总额的1％缴纳。
临时工、季节工和从农村招用的户、粮关系不变的合同制工人、轮换制工人，不实行职工待业保险。
第二十四条 本办法由市劳动局负责解释。
第二十五条 本办法自一九八六年十月一日起施行。
1987年7月14日
