合同法律风险防范全程指引之二（合同签署时的审核）
江苏唯衡律师事务所律师 居松南
摘要：合同在签署时需要防止合同可能成为无效之合同，从而丧失合同的约束力。合同签署时应当加大对合同签署对象的审核，从签署对象的行为能力、是否有代理权等多方面加以考量，防范合同的风险，从而为今后纠纷的避免打下良好的基础。
关键词：无效合同；行为能力；风险
在上一篇文章中，我们已经探讨了在合同订立时如何进行磋商并防范合同的风险。随着合同磋商的结束，就涉及到合同签署的问题，合同的签署系合同订立双方最终确定双方磋商内容的过程，合同一旦签署，即可能对双方产生约束力，合同双方即应当按照合同的约定履行合同的义务并可形式合同权利。但是合同签署的不适当则可能导致合同的效力发生偏差，甚至导致合同的无效，也就是说，尽管双方签订了合同，但因为合同签署时的缺陷使得合同双方均逃离合同的约束，进而使得双方磋商的结果付诸东流，这是绝大多数签订合同的当事人所不愿意看到的。合同签署时如何防范合同的风险呢，主要应当从这几个方面进行。
（一）以个人为合同签署对象的审核
中华人民共和过民法通则第五十八条明确规定，无民事行为能力人实施的民事行为为无效民事行为，合同签署是典型的民事法律行为，故无民事行为能力人签署的合同为无效合同，考察合同签署人是否具有完全民事行为能力显得至关重要。
1、年龄。我国民法通则对行为能力进行了详细的规定，即十八岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六岁以上不满十八岁的公民，以自己劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。十岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
根据上述规定，签订合同的人应当是年满十八周岁的成年人，或者至少是十六周岁，同时他是以自己的劳动收入为主要生活来源的。但是同时根据合同法的规定，限制民事行为能力人签署的单纯获利的合同或者与他的年龄、智力、精神健康状况相适应的合同是有效的合同。无论如何都不得和未年满十周岁的自然人签署合同，否则该合同可能直接被归属为无效合同。
2、智力及精神状况
精神状况同样是考察自然人是否具有民事行为能力的重要因素，我国民法通则规定，不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与其精神健康状况相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
合同签署时，若明知对方存在精神智力障碍，仍和对方签署合同，则是对上述条款的漠视。合同签署时应考量对方是否存在精神障碍，应杜绝和因精神状况为无民事或限制民事行为能力人签署合同导致的合同无效情况。
（二）单位
绝大多书商事合同签署的对象是单位或企业之间签署的，而且此类合同的种类繁多，涉及金额巨大，合同签署时应当严加防范，注重从多方面防止合同瑕疵的出线。
1、单位的经营范围。
一个单位的经营范围通常在企业的营业执照中清楚的表示出来，营业范围的规定限定了企业的经营的领域。在过去，我国实行的是明列经营范围的方式，即将企业的经营范围详细地列举出来，随着社会经济的发展，社会分工日趋复杂，行业越来越多，而且国家也逐步地放开对商事行为的控制，现今的营业范围登记一般采用反向登记的形式，即列明不得经营的范围。
营业范围的限定实际上是对企业的行为能力的限定，从理论上而言，超过营业范围的经营行为法律上是存在瑕疵的。我国法院的司法实践一般均不对超过营业范围的商事行为确认为无效法律行为。尽管如此，我们仍然要建议合同订立者在签订合同之前对对方当事人的营业范围做一审核，毕竟在营业范围内的经营范围更应当受到法律的保护。
我国仍有许多特定的行业是属于国家管制的对象，这类行业的经营行为必须经过相关部门的批准，企业方能从事，诸如金融、保险以及某些涉及特定利益的特定行业。如果企业从事这类行业的行为未经批准，其不具备任何法律效力，故建议某类特定的业务即将发生时，最好咨询相关法律专业人士，以查清该项业务是否是特定行业，以避免无效合同的产生。
2、签署人的授权是否充分。
签订合同时一般企业均加盖公章，但是越来越多的企业也采用由代理人签署协议的情况。在此情况下，合同签订单位应当着力审核签署合同的人是否有代理权限。因为根据我国代理法律的相关规定，没有代理权的人的行为不能约束委托人，除非该代理构成表见代理。公司企业签订合同时应当要求对方出示委托书，并将委托书与合同一并予以保留，唯如此才能防止无权代理的产生。
值得一提的是，我国法律明确规定公司法定代表人的行为视同公司行为，所以只要是法定代表人的签字，其效力是确定的，如何确认其为法定代表人，只需要查询该人是否是营业执照上登记的法定代表人即可。
3、公章的审核。
中国因为其惯有的文化传统，更注重与公章而非签名。在这一点上和西方国家明显不同，西方国家一般均以签名表示身份，很少有使用公章的形式。我国对于公章的管理实行了严格的公章管理制度，由公安机关审核批准公章的刻制，而私刻公章属于刑法禁止的行为，所谓见印视见人。但是尽管存在如此，仍然存在公司银行混乱的情况。鉴于此类情况，建议合同签署时应当确认其公章是否为公司应有的公章，此类公章通过法律法律专业人士即可以查询。
4、考察合同的生效条件或生效时间。
按照我国民法通则的规定，民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。同时我国合同法也对此做出了明确规定，当事人对合同的效力可以约定条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。但是当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当促成条件成就的，视为条件不成就。另外，当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。
通过以上法律条款，我们可以发现合同的签署并不意味着合同一定生效，合同的条款明显约定了生效条件或生效期限的，该合同一直到条件成就或期限届满时方能产生合同约束力。合同签署时对此类条件和期限条款应当严加审核，防止出线合同暂不生效的情况。
5、考察合同是否是需要审批的合同。
按照我国合同法规定，法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的依照其规定。这是我国强行法对民事行为的强行约束，比如房地产抵押合同，应当自办理抵押登记时生效。现实生活中通常出现合同双方签订抵押合同，由一方将自己的房产证土地证交付给对方，以为完成了抵押手续，其实我国法律对此已经明确，未办理抵押登记的担保的抵押协议不生效，且不能对抗第三人。
另外合资合同等协议也应当由商务部或其授权机关批准。此类合同种类虽不是非常多，但是普通当事人无从考量和知道，亦应在法律审核阶段仔细审查。欢迎各位和笔者联系就此类问题展开深入探讨。
作者单位：江苏唯衡律师事务所
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乌鲁木齐市城市热力管理条例
新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民政府
乌鲁木齐市城市热力管理条例
文号：乌政通[2004]
第一章 总 则
第一条为加强城市热力管理，保护环境，维护供用热双方的合法权益，根据有关法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条本条例所称城市热力，是指城市集中或联片热源所生产的热水、蒸汽，通过管网为用户提供的生产和生活用热。
本条例所称供热单位是指依据合同向用热户提供生产和生活热能的单位。
本条例历称用热户是指依据合同使用供热单位提供生产和生括热能的单位或个人。
第三条本条例适用于本市行政区域内城市热力的规划、建设和管理。
第四条市人民政府建设行政主管部门负责对本市城市热力行业实施统一监督管理(以下简称城市热力行政主管部门)，其所属城市热力管理机构具体负责城市热力管理工作。
市规划、发展计划、环境保护，国土资源、市政市容、质量技术监督、民政、劳动和社会保障等部门应在各自职责范围内，协同做好城市热力管理工作。
第五条城市热力发展实行统一规划，配套建设，市场化经营和安全生产，协调发展的原则。
第六条鼓励推广使用清洁能源，对使用清洁能源供热的单位，规划、国土资源等部门应给予支持。
第七条城市热力行业应推广应用先进技术、先进工艺、先进设备，逐步推行分户控制、按热计量用热。
第二章 规划建设
第八条城市热力专项规划应当纳入国民经济和社会发展计划，与城市总体规划相协调。
城市热力行政主管部门应会同有关部门编制城市热力专项规划，按规定程序报批后组织实施。
第九条新建、改建、扩建城市热力工程，应当符合城市热力专项规划，经城市热力行政主管部门审核同意，并依法办理相关手续后方可施工。
新建、改建、扩建城市热力工程，应当进行环境影响评价，热力工程应当有与之相配套的环境保护设施，并与城市热力工程同时设计，同时施工，同时验收。
第十条新建住宅区和已具备城市供热条件区域内的建设项目，必须符合建筑节能标准，按规定配套建设城市热力设施。
配套建设的城市热力设施应当与建设项目工程同时设计，同时施工，同时验收，验收时应有供热单位参加。
第十一条城市热力工程的设计、施工、监理应当符合有关技术标准和规范，由具有相应资质的单位承担。
第十二条城市热力管道按照城市热力专项规划需要穿越单位、厂区或宅院时，单位和个人应当予以配合。因穿越施工造成设施损坏的，建设单位应予以修复；无法修复的，应当给予赔偿。
第十三条新建居民住宅应建设分户控制、按热计量系统。分户计量器具须经检定合格后，方可安装使用。
现有居民住宅应按分户控制和按热计量的要求逐步进行改造。
第三章 设施管理
第十四条城市热力设施由产权所有者负责养护和维修。
第十五条城市热力设施养护维修的责任单位应按规定履行养护维修责任，保证热力设施安全、稳定、正常运行。
第十六条进行可能影响城市热力设施安全的施工或其他活动的，应事先征得城市热力行政主管部门和产权所有者同意，并按要求采取安全保护措施。
第十七条供热单位应按规定设置明显的热力设蓖安全保护标志。
第十八条用热设施发生突发性故障，影响安全和正常供热的，用热户应及时通知供热单位，供热单位应立即进行抢修，费用由责任方承担。
第十九条城市热力管道及其附属设施外缘安全距离范围内禁止下列行为：
(一)擅自修建建(构)筑物或从事挖掘、打桩、爆破等活动；
(二)向供热阀门井、管沟排放污水或倾倒垃圾、残液；
(三)擅自拆除、安装、移动供热管道、管道支架、井羞、阀门、仪表及其他设备；
(四)其他影响热力设施安全的行为。
第四章 供热管理
第二十条城市供热实行特许经营管理制度。
第二十一条供热单位应与用热户签订供用热合同。
第二十二条供热单位的烟尘和废水排放及噪音等指标应符合环保标准。
第二十三条供热单位应于当年lo月 15日至次年4月15日止按时供热。因气温异常，供热时间可适当提前或廷后。
第二十四条供热单位应保证居民用户室内温度不低于国家规定室温标准；非居民用户室内的温度，应达到供用热合同约定的温度。
第二十五条供热单位应按规定设置测温点，定期进行侧温，测沮记录经用热户签字后建档。用热户对供热单位的测温结果有异议的，可申请城市热力管理机构进行复测。
第二十六条供热设施发生故障或因其他特殊原因停止供热8小时以上的，供热单位应当及时通知用热户，并立即组织抢修，同时向城市热力行政主管部门报告。
第二十七条供热单位从业人员应按规定培训合格后，方可持证上岗。
第二十八条供热单位应实行规范化服务，公开服务时间、内容和标准，建立24小时用户服务电话受理制度。
第二十九条用热户有权向城市热力行政主管部门投诉供热单位违反本条例和供用热合同的行为。
第三十条城市热力行政主管部门应对供热单位生产营运进行监督检查，维护用热户的合法权益；对用热户的投诉应当及时查处，并应自接到投诉之日起15日内将查处情况反馈投诉人。
第五章 用热管理
第三十一条用热户改变用热面积或者用热户发生变更的，应到供热单位办理有关手续，重新签订供用热合同。
第三十二条用热户应履行供用热合同，维护用热设施，并对房屋采取保温措施，确保正常采暖。
第三十三条用热户应配合供热单位对供热设施的检查、维修和室沮检测工作，及时反映供用热过程中发生的问题。
第三十四条用热户不得有下列行为；
（一）损坏或擅自拆除、移动、增设供用热设施；
（二）隐瞒用热面积或擅自并网，改变用热设施使用性质及运行方式。
(三)擅自在用热设施上安装热水循环装置或放水装置；
(四)其他损害供用热设施和影响供热效果的行为。
第三十五条用热户在不影响其他用户正常用热的情况下，可申请停止用热，但应提前IO日向供热单位提出，并办理合同变更手续。
单管循环供热的居民用户不得申请停止用热。
第六章 热费收缴
第三十六条城市热力实行社会商品化经营。热费收缴按合同履行。
第三十七条城市热力价格的制定和调整由市价格行政主管部门会同城市热力行政主管部门提出方案，并举行听证会，按规定程序报批后实施。
第三十八条供热单位可委托单位或个人代收代缴热费，委托时应签订代收代缴服务合同，并支付代办费用。
第三十九条由财政拨款的用热单位的热费，应专款专用，不得迟缴或欠缴。
与供热单位签订热费代收代缴服务合同的单位或个人，应按合同约定的期限缴纳热费，不得迟缴、欠缴或侵占、挪用。
第四十条因供热单位的原因，连续 24小时或累计10天达不到规定温度的，供热单位应按供热面积及温差退还用户热费；因用热户的原因造成室温不达标的，供热单位不承担责任。
第七章 法律责任
第四十一条违反本条例有下列行为之一的，由城市热力行政主管部门按下列规定予以处罚：
(一）擅自从事城市供热经营的，责令限期改正，并处3万元以上5万元以下罚款；
(二）擅自改变供热能力和范围的，责令改正，没收非法所得，并处1万元以上3万元以下罚款；
’第四十二条供热单位违反本条例有下列行为之一的，由城市热力行政主管部门责令改正，并按以下规定处罚；造成损失的，依法承担赔偿责任：
(一)末按规定时间供热、停止供热8小时以上或造成严重影响和后果的，处以 1万元以上3万元以下罚款；
(二)未按规定设置热力设施安全保护标志的，处5000元以上1万元以下罚款；
(三)未按规定设置测温点，定期进行测温的，处5000元以上1万元以下罚款；
(四)因供热设施发生故障或特殊原因停止供热不及时通知用户，立即组织抢修的，处5000元以上1万元以下罚款。
第四十三条违反本条例第三十九条规定的，由城市热力行政主管部门责令限期改正，逾期不改正的，按合同约定或法律规定承担违约责任；给用热户造成损失的依法承担赔偿责任；侵占、挪用热费构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十四条产权所有者不按规定养护维修热力设施造成后果的，由城市热力行政主管部门责令限期改正，逾期不改正的，处5000元以上1万元以下罚款。
第四十五条违反本条例第十九条、第三十四条规定之一的，由城市热力行政主管部门责令限期改正．逾期不改正的，对单位处l万元以上3万元以下罚款；对个人处50元以上200元以下罚款。造成损失的，依法承担赔偿责任。
第四十六条用热户不按合同约定缴纳热费的，供热单位可从逾期之日起，按日加收欠缴热费总额3‰的滞纳金；对拒不缴纳热费的．可停止供热。
供热单位应在停止供热3日前．告知相关用热户，并报告城市热力行政主管部门。
第四十七条违反本条例规定应当受到行政处罚的其他行为，由有关部门依法予以处罚。
第四十八条 拒绝、阻碍城市热力管理工作人员依法执行公务的，由公安机关依法予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十九条城市热力管理工作人员有下列行为之一的，由其所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：(一)不依法屉行职责的； (二)违法行政造成后果的；(三)对用热户的投诉故意拖延不及时办理的；(四)对供热单位的报告不及时处理造成后果的；（五）其他玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的。
第五十条当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。
第八章 附则
第五十一条本条例自2004年7月日起施行。
2004年6月3日
